2017年11月29日，歐盟**會(European Commission)發(fā)布《歐盟**會致歐洲議會、歐盟理事會和歐洲經(jīng)濟(jì)社會**的通報：制定標(biāo)準(zhǔn)必要**許可的歐盟方法》(Communication from the Commission to the European Parliament, the Council, and the European Economic and Social Committee，Setting out the EU approach to Standard Essential Patents)，提出了歐盟**會對標(biāo)準(zhǔn)必要**(SEP)的許可方法。該通報的目的在于至少解決歐盟法院對華為和中興通訊的判決中所遺留的SEP許可問題。該文件由4個部分組成：提高實(shí)施者披露SEPs的透明度、FRAND許可原則、確保一個可預(yù)測的SEPs實(shí)施環(huán)境、開源和標(biāo)準(zhǔn)。

1. 提高透明度

歐盟**會指出，目前標(biāo)準(zhǔn)的使用者可能很難確定他們所披露的SEPs以及所有必要許可合作伙伴的規(guī)模。在這種情況下，文件指出標(biāo)準(zhǔn)開發(fā)**(SDOs)需要提供更多用戶友好的關(guān)于已申報的SEPs的數(shù)據(jù)。SDOs數(shù)據(jù)庫應(yīng)該提供訪問**局?jǐn)?shù)據(jù)庫的鏈接，包括與**所有權(quán)相關(guān)的相當(dāng)新信息。

文件還指出過度申報的程度很高，因此需要加強(qiáng)許可人對“**必要性(Patent Essentiality)”主張的審查。文件表明，這可以通過具備足夠技術(shù)能力和市場認(rèn)可度的**第三方機(jī)構(gòu)的嚴(yán)格審查來實(shí)現(xiàn)。但是，需要在加強(qiáng)審查和成本之間做出權(quán)衡。

2. FRAND許可原則

歐盟**會指出進(jìn)行SEP許可時，需要考慮以下評估原則：

(1)許可條款必須與**技術(shù)的經(jīng)濟(jì)價值有明確的關(guān)系。特別是，“價值主要需要關(guān)注技術(shù)本身，原則上不應(yīng)該包括任何將技術(shù)納入標(biāo)準(zhǔn)的因素”。

(2)確定FRAND許可費(fèi)應(yīng)該考慮到現(xiàn)有**技術(shù)的附加價值。而且該價值應(yīng)該跟與**技術(shù)無關(guān)的產(chǎn)品市場的成功與否無關(guān)。

(3)FRAND評估應(yīng)確保能持續(xù)激勵SEP持有者為標(biāo)準(zhǔn)貢獻(xiàn)他們相當(dāng)好的可用技術(shù)。

(4)為了避免許可費(fèi)疊加，各方需要整體考慮標(biāo)準(zhǔn)的許可費(fèi)，評估技術(shù)的整體附加價值。

歐盟**會指出，鑒于FRAND不是一成不變的，各部門之間的解決方案可能有所不同，取決于具體的商業(yè)模式。

3. 可預(yù)測的實(shí)施環(huán)境

文件指出，SEPs比與其他**更頻繁地被起訴，這凸顯了建立一個可預(yù)測的實(shí)施環(huán)境的必要性。這反過來又引出一個問題：如果發(fā)現(xiàn)SEPs是有效的且被侵犯，在什么樣的情況下SEP許可人可以在不違反歐盟反壟斷法的前提下尋求禁令而不濫用其主導(dǎo)地位?

為了回答這個問題，文件考慮了歐盟法院對華為與中興通訊一案的判決。文件指出，潛在的SEP被許可人必須收到足夠詳細(xì)的相關(guān)信息，以確定SEP投資組合的相關(guān)性及所提供許可證是否符合許可人的FRAND條款。盡管具體要求可能因情況而異，但是歐盟**會認(rèn)為，評估FRAND并且作出適當(dāng)?shù)倪€價，有必要就以下方面作出明確的解釋：

將**納入標(biāo)準(zhǔn)的必要性;

涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品;

推薦的**許可費(fèi)計算;

FRAND的非歧視原則。

文件也指出，SEP實(shí)施者提出的還價必須是：

涉及所有的SEPs，而不是**基于某一單件**;

明確包含具體產(chǎn)品中與標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)的準(zhǔn)確使用信息。

實(shí)施者的還價是否足夠“及時”視情況而定，并取決于多種因素，包括：所主張的SEPs數(shù)量和侵權(quán)索賠中包含的細(xì)節(jié)。然而，該文件再次提到需要對初始報價做出回應(yīng)的合理時間與SEP持有人提供信息的細(xì)節(jié)和質(zhì)量之間做出權(quán)衡。

文件還指出，當(dāng)事人愿意提交具有約束力的第三方FRAND裁決(如果該還價不被認(rèn)定為FRAND)應(yīng)被視為FRAND行為的一個指示。

與之前歐盟反壟斷法一致，該文件認(rèn)為，**組合的所有權(quán)人有時可能希望同時向SEPs和非SEPs提供許可，但被許可人不應(yīng)被要求接受其他**的許可。但是，歐盟**會認(rèn)識到SEP**組合許可帶來的效益，并承諾“按照**組合許可的行業(yè)慣例與利益相關(guān)者(包括適當(dāng)?shù)姆ㄔ?、仲裁員和調(diào)解員)合作開發(fā)并使用一致的方法，如：抽樣，以便效率高解決SEP爭議”。

4. 開源和標(biāo)準(zhǔn)

文件闡述了開源軟件的優(yōu)勢，并指出了開源項(xiàng)目與標(biāo)準(zhǔn)開發(fā)集成的優(yōu)勢。文件稱：“歐盟**會將與利益相關(guān)各方、開源社區(qū)以及SDOs合作，通過研究和分析，為開源和標(biāo)準(zhǔn)化之間的成功交互提供幫助?！?/span>

5. 結(jié)論

盡管沒有法律約束，但未來SEP的許可談判和訴訟中，該文件將毫無疑問地會被提及。雖然該報告重申了華為與中興通訊一案中建立的原則，并就如何分析**組合的許可問題提供了進(jìn)一步的建議，但華為與中興通訊一案中的一些相當(dāng)具爭議性問題仍未解決。

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